Содержание устава общества с ограниченной ответственностью. Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» и Хозяйственный кодекс Украины: есть ли коллизия норм?

17 июня 2018 вступил в силу Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 6 февраля 2018 года № 2275-VIII (далее - Закон № 2275-VIII).

Принятие Закона № 2275-VIII является положительным шагом в регулировании деятельности обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью. Однако, к сожалению, этот закон содержит и ряд недостатков. В частности, Закон № 2275-VIII, который определяет правовой статус обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью, порядок их создания, деятельности и прекращения, права и обязанности их участников, не содержит определения понятий «общество с ограниченной ответственностью» и «общество с дополнительной ответственностью». Определение этих терминов содержится в Хозяйственном кодексе Украины. Так, согласно части 3 статьи 80 Хозяйственного кодекса Украины обществом с ограниченной ответственностью является хозяйственное общество, уставный капитал, разделённый на доли, размер которых определяется учредительными документами, и несет ответственность по своим обязательствам только своим имуществом. Участники общества, которые полностью оплатили свои вклады, несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах своих вкладов.

Согласно части 1 статьи 11 Закона № 2275-VIII и части 1 статьи 82 Хозяйственного кодекса Украины учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является устав.

Согласно части 5 статьи 11 Закона № 2275-VIII в уставе общества указываются сведения о: полном и сокращенном (при наличии) наименовании общества; органы управления обществом, их компетенцию, порядке принятия ими решений; порядке вступления и выхода из него.

Также, частью 6 статьи 11 Закона № 2275-VIII установлено, что устав общества может содержать другие сведения, не противоречащие закону.

Частью 1 статьи 79 Хозяйственного кодекса Украины установлено, что порядок создания и порядок деятельности отдельных видов хозяйственных обществ регулируется законом.

Итак, согласно части 5 статьи 11 Закона № 2275-VIII устав общества с ограниченной ответственностью должен содержать следующие сведения:

• полное и сокращенное (при наличии) наименование общества;
• органы управления обществом, их компетенцию, порядок принятия ими решений;
• порядок вступления и выхода из него.

Вместе с тем, согласно части 4 статьи 57 Хозяйственного кодекса Украины устав субъекта хозяйствования должен содержать сведения о его наименовании, цели и предмет деятельности, размер и порядок образования уставного капитала и других фондов, порядок распределения прибылей и убытков, об органах управления и контроля, их компетенцию, об условиях реорганизации и ликвидации предприятия, а также другие сведения, связанные с особенностями организационной формы субъекта хозяйствования, предусмотренные законодательством.

Согласно статье 82 Хозяйственного кодекса Украины учредительные документы хозяйственного общества должны содержать сведения о виде общества, предмете и целях его деятельности, состав учредителей и участников, составе и компетенции органов общества и порядок принятия ими решений, включая перечень вопросов, по которым необходимо единогласие или квалифицированное большинство голосов, другие сведения, предусмотренные статьей 57 данного кодекса.

Устав общества с ограниченной ответственностью, кроме сведений, указанных в части второй настоящей статьи, должен содержать сведения о размере долей каждого из участников, размер, состав и порядок внесения ими вкладов (часть 4 статьи 82 Хозяйственного кодекса Украины).

В соответствии с выше изложенным возникает вопрос существует ли правовая коллизия между нормами, изложенными в статье 11 Закона № 2275-VIII, и нормами, изложенными в статьях 57, 80, 82 Хозяйственного кодекса Украины, относительно содержания устава общества с ограниченной ответственностью?

По мнению адвоката АДВОКАТСКОГО ОБЪЕДИНЕНИЯ «ФАКТОР ПРАВА» отсутствует правовая коллизия в вопросе содержания устава общества с ограниченной ответственностью. Такая позиция основывается на следующем:

• во-первых, не вызывает сомнения, что общество с ограниченной ответственностью является хозяйствующим субъектом и хозяйственным обществом, и нормы Хозяйственного кодекса Украины также регулируют отношения и правовой статус обществ с ограниченной ответственностью;
• во-вторых, и Закон № 2275-VIII, и статьи 57, 80, 82 Хозяйственного кодекса Украины на сегодняшний день являются действующими;
• в-третьих, Закон № 2275-VIII не содержит оговорки о том, что перечень сведений, перечисленных в части 5 статьи 11 данного закона, является исчерпывающим и достаточным. Зато, частью 6 статьи 11 Закона № 2275-VIII установлено, что устав общества может содержать другие сведения, не противоречащие закону.

Таким образом, учитывая то, что между нормами статьи 11 Закона № 2275-VIII и нормами статей 57, 80, 82 Хозяйственного кодекса Украины отсутствуют противоречия по одному и тому же предмету регулирования, между ними не существует несогласованности, они не конкурируют между собой, а дополняют друг друга - отсутствует правовая коллизия между этими нормами. Фактически диспозитивная норма части 5 статьи 11 Закона № 2275-VIII дополняется императивными нормами статей 57, 80, 82 Хозяйственного кодекса Украины.

Можно долго спорить, что принимая Закон № 2275-VIII, законодатель имел в виду, что Закон № 2275-VIII является специальным нормативно-правовым актом, и предполагалось, что исключительно им будет регулироваться правовой статус обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью, порядок их создания, деятельности и прекращения, права и обязанности их участников. Тогда почему, изменяя статьи 79, 86 и исключая статьи 87, 88, 91, 92, 207 Хозяйственного кодекса Украины, законодатель не изменил и не исключил соответствующие норми статей 57, 80, 82 Хозяйственного кодекса Украины, регулирующие соответствующие отношения обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью? Также, учитывая определение понятия «общества с ограниченной ответственностью», приведенного в части 3 статьи 80 Хозяйственного кодекса Украины, возникает вопрос, будет ли общество считаться обществом с ограниченной ответственностью, если размер долей участников в уставном капитале не будет указан в его уставе?

В соответствии с выше изложенным АДВОКАТСКОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ «ФАКТОР ПРАВА» рекомендует при создании и при подготовке новой редакции устава общества с ограниченной ответственностью, учитывать требования к содержанию устава общества, изложенные, как в Законе № 2275-VIII, так и в соответствующих нормах статей 57 , 80, 82 Хозяйственного кодекса Украины.

Отдельно отметим, что на сегодняшний день существуют уже нередкие случаи, когда государственные регистраторы отказывали в государственной регистрации обществ с ограниченной ответственностью, руководствуясь частью 9 статьи 82 Хозяйственного кодекса Украины и пунктом 5 части 1 статьи 28 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований», ссылаясь на то, что содержание устава не соответствует нормам статей 57, 80, 82 Хозяйственного кодекса Украины.

В соответствии с пунктом 3 «Заключительных и переходных положений» Закона № 2275-VIII на протяжении года со дня вступления в силу этого закона положения устава общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, которые не соответствуют этому закону, действуют в части, которая соответствует законодательству по состоянию на день вступления в силу данного закона. Этот пункт не применяется после внесения изменений в устав общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью. Закон № 2275-VIII не устанавливает императивного обязательства обществ утверждать и регистрировать новую редакцию устава, как и не устанавливает ответственности за не приведения к 17 июня 2019 уставов в соответствие с Законом № 2275-VIII. Однако, по истечению года после вступления Закона № 2275-VIII в силу, положения устава, которые не соответствуют его нормам, потеряют силу. Безусловно, деятельность обществ не будет автоматически заблокирована, но риск, что предприятия столкнутся с некоторыми трудностями в своей деятельности, очень высок. Уверены, что такие трудности в первую очередь возникнут в отношениях с нотариусами и с банковскими учреждениями.

В соответствии со статьей 44 Закона Украины «О нотариате» при проверке гражданской правоспособности и дееспособности юридического лица нотариус обязан ознакомиться с его учредительными документами, информацией о таком лице, содержащейся в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований и проверить, нотариальное действие, которое совершается, объему его гражданской правоспособности и дееспособности. Частью 3 статьи 47 Закона Украины «О нотариате» предусмотрено, что для совершения нотариальных действий не принимаются документы, которые не соответствуют требованиям законодательства.

Согласно Статьей 49 Закона Украины «О нотариате» нотариус или должностное лицо, совершающее нотариальные действия, отказывает в совершении нотариального действия, если: не представлены сведения (информацию) и документы, необходимые для совершения нотариального действия. Также согласно этой же статье нотариусу запрещается принимать для совершения нотариальных действий документы, не соответствующие требованиям законодательства.

Что касается отношений с банками, отметим, что в соответствии с пунктом 1.17. Инструкции о порядке открытия, использования и закрытия счетов в национальной и иностранных валютах, утвержденной постановлением Правления Национального банка Украины от 12.11.2003г. № 492, документы, представленные клиентом для открытия счетов, должны быть действующими и содержать достоверную информацию на время их представления банку. При наличии в банке подтвержденной информации о том, что любой из представленных документов является недействительным, банк отказывает лицу в открытии счета.

На основании вышеизложенного настоятельно рекомендуем представителям бизнеса привести уставы своих обществ в соответствие с Законом № 2275-VIII. Это не очень сложная процедура, которая не требует больших затрат. Однако, в ближайшее время данная процедура будет иметь большой ажиотаж со стороны субъектов хозяйствования, в связи с чем государственные регистраторы, которые регистрируют соответствующие изменения, будут перегружены и не смогут зарегистрировать изменения в уставы обществ всем желающим в срок до 17 июня 2019 года.

Если Вы хотите сэкономить время и сохранить свои нервы, АДВОКАТСКОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ «ФАКТОР ПРАВА» предлагает Вам квалифицированную помощь по подготовке необходимых документов и государственной регистрации уставов обществ, отвечающих требованиям Закона № 2275-VIII.

За более подробной информацией позвоните нам или отправьте сообщение.

Автор: Адвокат АО «ФАКТОР ПРАВА» Пшенько Сергей